Polska spółka holdingowa – jaki liczyć okres spełnienia warunków?

Polska spółka holdingowa – na czym polega korzyść

Podstawową korzyścią jest możliwość wyłączenia od opodatkowania podatkiem CIT dochodów uzyskiwanych przez spółkę holdingową z tytułu odpłatnego zbycia udziałów lub akcji krajowej lub zagranicznej spółki zależnej na rzecz podmiotu powiązanego. W tym zakresie PSH może stanowić alternatywę rozwiązań przyjętych dla tzw. Alternatywnej Spółki Inwestycyjnej.

Drugą korzyścią jest zwolnienie z podatku CIT dywidend wypłacanych przez spółki zależne do spółki holdingowej.

Rozwiązania PSH weszły w życie z dniem 1 stycznia 2022 r. i pisałam wówczas o nich m.in. w artykule pkt. NOWY ŁAD – spółka holdingowa – korzystne opodatkowanie dywidendy oraz dochodów ze zbycia udziałów i akcji.

Zaznaczyć jednak należy, że od dnia 1 stycznia 2022 r. w regulacjach tych zostaną wprowadzone zmiany o których mowa m.in. w publikacji pt. Polska spółka holdingowa – planowane zmiany od 1 stycznia 2023 r

Polska spółka holdingowa – jakie są warunki zastosowania ww. zwolnień

Żeby jednak skorzystać z tych dobrych rozwiązań podatkowych konieczne jest spełnienie pewnych warunków.

I tak, uwzględniając już przepisy od 1.01.2023 r. spółka holdingową może być w tym układzie tylko spółka akcyjna, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością oraz prosta spółka akcyjna.

Spółka holdingowa musi posiadać bezpośrednio akcje lub udziały w spółce zależnej  – ale w ilości nie mniejszej niż 10 % kapitału zakładowego.

Spółka holdingowa nie może nadto tworzyć podatkowej grupy kapitałowej, nie może działać w SSE ani też nie może osiągać przychodów z realizacji nowej inwestycji określonej w decyzji o wsparciu, o której mowa w ustawie z dnia 10 maja 2018 r. o wspieraniu nowych inwestycji, prowadzi rzeczywistą działalność gospodarcza, właścicielem akcji lub udziałów tym podmiocie nie jest wspólnik z tzw. rajów podatkowych.

Warunki są również przewidziane dla spółki zależnej. Podstawowe to to, że krajowa spółka zależna nie może tworzyć podatkowej grupy kapitałowej, oraz nie może posiadać tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym lub praw o podobnym charakterze.

Może natomiast posiadać dowolną liczbę akcji lub udziałów w spółkach czy być wspólnikiem spółek osobowych – tu nastąpi od dnia 1.01.2023 korzystna zmiana.

Jak długo warunki te mają być realizowane?

I tu dochodzimy do podstawowego problemu.

Otóż przepisy mówią, że zwolnienia przewidziane dla PHS:

„stosuje się, jeżeli na dzień poprzedzający uzyskanie przychodów z dywidend albo zbycia udziałów (akcji) warunki określone w ust. 1 pkt 1–4 są spełnione nieprzerwanie przez okres co najmniej 2 lat.” (art. 24m ust. 2 ustawy o CIT).

Art. 20 ust. 1 Ustawy wprowadzającej te zmiany wskazuje natomiast tylko, że:

„Przepisy art. 18ed ust. 1, art. 18f ust. 1a i 2, art. 24aa, art. 24m oraz art. 24n ust. 1 i 3 ustawy zmienianej w art. 1, w brzmieniu nadanym niniejszą ustawą, stosuje się do dochodów (przychodów) uzyskanych od dnia 1 stycznia 2023 r.”

Nadto ani w poprzedniej, ani w obecnej wersji przepisów nie ma przepisów przejściowych, które dawałyby jasną informację na temat sposobu i zasad liczenia terminów (obecnie 2 lata, do końca 2022 – 1 rok).

Tym samym normatywnie uprawniona byłaby interpretacja, że liczy się realny czas wypełniania warunków, bez uwzględnienia faktu, kiedy przepisy dotyczące PSH weszły w życie.

Co na to organy podatkowe?

Niestety w przekonaniu Dyrektora KIS, terminy w tym także termin związany z posiadaniem akcji/udziałów trzeba liczyć od dnia 1 stycznia 2022 r. W interpretacji z dnia 27.09.2022 r. organ wskazał, że:

„(…) należy zasadniczo wykluczyć, jakoby intencją ustawodawcy było umożliwienie interpretacji art. 24m pkt. 3 lit. a w sposób, który pozwala wliczyć okres przez jaki spółka holdingowa posiadała udziały w kapitale spółki przed wejściem w życie nowelizacji ustawy o  CIT. Gdyby tak było, w nowelizacji ustawy o CIT znalazłby się przepis, który w sposób bezpośredni statuowałby możliwość dokonywania wykładni powołanego przepisu w sposób pozwalający uwzględnić czas posiadania przez spółkę holdingową udziałów w kapitale spółki, przed dniem 1 stycznia 2022 r. Jako, że przepisy o reżimie holdingowym weszły w życie 1 stycznia 2022 r., ten moment należy uznać za rozpoczynający bieg rocznego okresu, w którym powinny być spełnione warunki, przewidziane w przepisach o  reżimie holdingowym, w tym bieg rocznego okresu nieprzerwanego posiadania bezpośrednio, na podstawie tytułów własności, min 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki zależnej. Zatem w praktyce pierwszym rokiem, w  którym będzie możliwe skorzystanie ze zwolnień w  reżimie holdingowym będzie rok 2023”.

Analogiczne stanowisko zostało przyjęte np. w interpretacji Dyrektora KIS z dnia 6.10.2022 r. sygn. 0111-KDIB1-3.4010.456.2022.3.IZ.

Podsumowanie

Kwestia jak liczyć różnego typu terminy pojawia się nie pierwszy raz. Mimo takich doświadczeń ustawodawca po raz kolejny sformułował przepisy w taki sposób, że występuje rozbieżność pomiędzy stanowiskiem podatników opartym na literalnej treści przepisów prawa a wykładnią Dyrektora KIS, która z żadnej regulacji wprost nie wynika. Taki sposób stanowienia prawa do niczego dobrego nie prowadzi.